知问原创 | 2020亚马逊卖家太难了，面对专利侵权投诉，如何绝地反击 ——兼谈中立评估程序应对策略

作者：代群群 | 安徽知问律师事务所

（本文约3400字，阅读约需5分钟。）

笔者团队近期代理了多起中国电商在亚马逊平台被投诉侵犯美国发明专利权的案件。在处理案件的过程中发现，很多亚马逊卖家已经远远不是停留在某宝、某多多电商平台上的转买转卖的商业模式。卖家的规模体量都已经到了一定的量级，从产品设计、研发、生产、销售到品牌运营等等，已经完全触及到后端的产业链。那么，这意味着，一旦卖家们遭遇产品下架，将损失更大。

在面对亚马逊平台上专利权人的投诉时，卖家们的反应，往往也是各不相同：有的卖家，在惊慌失措之余，自认倒霉，眼睁睁看着产品被下架，甚至资金被冻结、账户被查封；而有的卖家，想要积极答辩对抗专利权人，但由于“亚马逊中立评估程序”操作起来颇为专业和复杂，如果找不到合适的律师团队，也只能草草走完程序，往往结果也不甚理想；只有一小部分卖家，充分利用了“亚马逊中立评估程序”的规则和机制，通过专业的专利律师团队的帮助，得以继续留在亚马逊平台上，驰骋商场，与对手群雄逐鹿。

那么，面对专利权人的投诉，卖家到底该如何避免采坑，找到合适的律师团队，帮助自己争取到最大利益呢？在此，笔者结合经验，谈谈几点看法和建议。

一、被投诉后，卖家脱困三步走

卖家在接到投诉之后，不能慌乱，应当有大局观，这就如同下棋，要把控的是整个棋局，而不是一招一式。所以，面对投诉时，笔者认为卖家要考虑以下几个方面：

（1）抽丝剥茧：比对分析，确定答辩策略

针对专利权人的专利，将产品与专利进行初步的比对分析，初步判定卖家产品与涉案专利的相同点和区别点，确定答辩总体思路。

（2）打不过，躲得起：产品规避设计

比对之后，如果区别明显，自然是有惊无险，一场欢喜，接下来按部就班地答辩就是了。但是，比对结果如果是差别甚微甚至全面覆盖了涉案专利的全部技术特征（一般是权利要求1），那么，卖家就不得不做长远打算，即着手做产品的规避设计，采用新的技术方案，以使得后续的产品得以绕开涉案的专利。

（3）筑城墙，磨刀枪：自身的专利布局

针对规避设计中研发出的新的技术方案，卖家要做好自己的专利布局，尤其在自己的目标市场国家（如美国、欧洲或欧洲具体国家）。这是由专利的地域性决定的——申请哪个国家的专利并获得授权，才能受到相应国家的专利制度的保护。从没有全球专利或国际专利这么一说。各位卖家要注意这个误区。例如在中国申请了专利，但是在美国的竞争对手或同行，依然可以任意使用你的技术，因为你的技术只能在中国受到保护。其次，专利也是卖家自身的无形资产，做专利布局不是在花钱，而是在增加卖家企业的无形资产。再次，一旦卖家后期发现有对手抄袭、仿造自己的新产品，专利就是卖家们打击对手的利器。

二、律师找不找之卖家逃坑策略

卖家面对专利权人的投诉，由自己直接进行答辩，程序上来说也是可以的，尤其是前期，如果卖家选择和专利权人和解，则更多的是商业上的考虑，两方博弈，并不涉及太多知识产权法律和专业上的问题。但是，比较麻烦的是，如果双方无法达成和解，接下来会进入“亚马逊中立评估程序”。案件的处理难度，一下子就拔高了许多。

“亚马逊中立评估程序”，是亚马逊平台提供的一种简单、低成本的流程，专门用于解决专利权人针对平台卖家产品listing的专利侵权投诉。在任何情况下，亚马逊在专利权所有人和卖家之间产生诉讼或达成和解之前，均需遵从评估人（代表亚马逊平台的第三方服务机构）中做出的裁定。如果评估人得出的裁定是认定被诉商品已经落入专利保护范围，则亚马逊平台会在Amazon.com上移除被诉商品。评估费用为4000美元，该费用将由评估程序中的失败的一方承担。

在“亚马逊中立评估程序”中，专利权人和卖家站在各自立场，均需要结合证据向评估人证明自己的主张。专利权人陈述的重点是比对分析产品与专利权的技术特征，引导评估人认可被投诉的产品确实落入了专利权的保护范围。而卖家答辩的重点则是，涉案产品与专利要求保护的技术方案的存在诸多区别，产品未落入专利权保护范围。卖家的答辩的工作，对于专业性的要求较高，如果对美国专利侵权判定的规则不熟悉，可能连权利人提交的“专利权人初步论证”（Patent Owner InitialArguments）都看不懂。

卖家选择律师团队，考虑的关键无非两点：

其一，专业能力强

在“亚马逊中立评估程序”中，被投诉的卖家需要分析专利权人提交的“专利权人初步论证”（Patent Owner InitialArguments），并向亚马逊平台提交答辩意见。在该论证文件中，专利权人会对卖家的产品和专利的技术特征做详细的比对，引导评估方机构认定产品确实侵权。那么这时，卖家律师必须对于美国专利审查、专利侵权比对规则十分熟悉，才能给出掷地有声的强力反击。

其二，费用合理

因为在亚马逊平台投诉侵权的往往以美国专利居多，不少亚马逊卖家的反击都需要美国专利律师的参与，而美国专利律师的收费标准一般在300-1000美元/小时，高昂的美国律师费，往往使得卖家望而却步，成了卖家积极应对的拦路虎，因此合理的成本，是影响卖家选择律师团队的关键之一。

三、“三板斧”教你选对律师

说了这么多，那么亚马逊卖家到底该如何选择律所或律师团队呢？内行看门道，外行看热闹。作为知识产权从业10余年的老司机，笔者建议如下：

第一板斧：看团队人员组成

团队中需要有涉外专利代理师及美国专利律师。这是能够较好地帮助卖家完成答辩工作的基础。各角色的分工和职能如下：

涉外专利代理师：一般是中国本地的专利代理师。要求熟悉美国专利审查制度，具备过硬的专业英语能力。由于中国每年都会有大量的涉外专利申请，而美国又是中国企业海外专利布局的主要目标市场。所以涉外专利代理师一般对美国的专利审查制度十分了解。在案件处理过程中，涉外专利代理师负责与卖家（或者卖家的技术人员）对接，对产品进行技术特征拆解，对涉案专利的审查历史文档（prosecution history）进行详细分析，并与美国专利律师讨论，共同确定答辩策略。必要时，还需与美国专利律师讨论并提出规避建议，给出新的专利申请的布局方案；

美国专利律师：一般是美国当地的专利律师。主要负责将产品与涉案专利进行技术特征比对，评估侵权风险，并与涉外专利代理师一起，确定答辩策略。必要时，与专利代理师共同给出规避建议，及新的专利申请布局方案。

第二板斧：看收费

上面提到，卖家选择律师服务团队，除了专业能力，最关心的莫过于收费了。如何能够在收费相对较低的情况下，解决投诉问题？对此，笔者有一个技巧。那就是，选择团队中有华人美国专利律师的中国律师团队或有长期稳定合作的美国专利律师的中国律师团队。这样可使得案件处理成本大大减低。

选择华人知产律师的好处是：

第一，由于长期在美国做知产法律服务，他们精通美国专利确权及侵权判定的法律体系和规则；

其二，由于是华人，语言沟通没有障碍，这就省去了一笔翻译费用；

其三，律师费大大降低。一件亚马逊卖家被投诉侵权案件的处理费用，一般来说占比最高的是美国律师费用（一般占比至少在50%以上）。欧美律师基本都是按照小时收费，300-1000美元/小时。笔者曾在欧洲的一家知名的知识产权律所工作过一个月，律师同事们开始工作时，他们就会自动按下电脑边的计时器。

而华人律师就不同了，他们一般也比较了解中国这边的商务习惯，知道国人大多没有咨询付费、按小时付费的习惯，所以，一般不会在费用上生搬硬套欧美律师那一套，会有一定程度的理解或折扣。

第三板斧：看团队服务经验

如果所选的律师团队，有过多起成功服务亚马逊卖家被投诉的案例，那对于亚马逊卖家们也更多了几分保障。

四、总结

亚马逊卖家在被投诉专利侵权后，在选择律师团队时，如能够考虑到笔者如上提到的方面，就基本比较周全了。

另外，在选择律师团队之后，一定要与律师通力配合，争取最大利益，不能擅自行动，如私下删除/修改在亚马逊平台上的部分产品信息，这可能会被专利权人抓住并加以利用，向亚马逊平台质疑卖家的诚信问题。这会使得整个答辩工作变得相当被动。

2020年，对于绝大多数卖家们来说，是不容易的一年。疫情之下，全球产业链会发生怎样的连锁反应，尚不清晰。希望本文对各位卖家有所启发，助力卖家们度过这个冬天。

瑞途知问律所联盟·电商法律服务团队

瑞途知问律所联盟的电商法律服务团队集结了江苏瑞途律师事务所和安徽知问律师事务所的专利律师、专利代理师团队，成员包括4名涉外专利代理师、2名美国专利律师、10余名中国专利律师、20余名中国专利代理师。团队成员人均从事知识产权法律服务约十年，拥有大量的电商维权经验。近年来成功处理国内电商维权二十余起，跨境电商维权十余起，在亚马逊、京东、淘宝等国际大型电商平台上，为客户提供过投诉方及被投诉方的知识产权法律服务方案，产品涉及日用品、家电、器材器械等广泛领域。